沈楚雄律師熱線:煙酒店銷售假煙會被懲處，那么，打著“買煙”的幌子，實(shí)則企圖以假煙換走真煙的“顧客”，該如何定罪？
徐師傅開了一家煙酒店。一天下午，一名男子來到店里，表示要買9條香煙。面對“大客戶”徐師傅熱情招待，將柜臺上的6條香煙拿給對方后，又低頭彎腰從柜臺下再拿出3條。誰知湊足了9條煙，對方看了看之后，在未付款的情況下退回4條，說改主意了，只買5條。徐師傅此時(shí)覺得蹊蹺，多留心檢查了下發(fā)現(xiàn)，被退回的這4條煙已經(jīng)被“調(diào)包”了。原來他銷售的香煙每條均做了記號，“以假換真”的伎倆被當(dāng)場識破，徐師傅報(bào)警處理。
經(jīng)民警審查，買煙男子董某對用假煙“調(diào)包”的犯罪事實(shí)供認(rèn)不諱，并且交代今年以來，其在多個(gè)小店采取相同手段調(diào)換賣家真煙屢屢得逞，先后作案6起，涉案價(jià)值達(dá)1萬余元。
董某的行為該如何定性？一種意見認(rèn)為構(gòu)成詐騙罪。董某假借交易，騙取被害人財(cái)物，其采取的是“虛構(gòu)事實(shí)，隱瞞真相”的方法，符合詐騙罪的特征。還有種意見認(rèn)為，構(gòu)成盜竊罪。董某“以假換真”屬于秘密竊取。
沈楚雄律師認(rèn)為董某構(gòu)成盜竊罪：
詐騙罪，是以非法占有為目的，使用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法，使財(cái)物所有人、持有人、管理人產(chǎn)生錯覺，信以為真，從而“自愿”交出財(cái)物。本案中，從表面看，香煙由受害人“自愿”交給了犯罪嫌疑人，而當(dāng)被害人發(fā)現(xiàn)香煙被“調(diào)包”，就及時(shí)終止這一行為。
盜竊罪，是指以非法占有為目的，秘密竊取公私財(cái)物數(shù)額較大或者多次竊取公私財(cái)物的行為。行為人在取得財(cái)物的過程中沒有被他人發(fā)現(xiàn)，是在別人不知曉的情況下進(jìn)行的；針對財(cái)物的所有人、保管人、使用人沒有發(fā)覺，即使被其他人發(fā)覺了，也是秘密竊取。
本案是定盜竊罪還是詐騙罪，爭議的關(guān)鍵點(diǎn)就在于“調(diào)包”發(fā)生的時(shí)間段是否是“秘密竊取公私財(cái)物”。若“調(diào)包”發(fā)生在商店內(nèi)，完成交易前，即構(gòu)成盜竊罪，“調(diào)包”等于盜竊；若“調(diào)包”發(fā)生在完成了交易后，犯罪嫌疑人又以“調(diào)包”進(jìn)行退貨，則構(gòu)成詐騙罪，即用“調(diào)包”后的假貨通過退貨騙錢。本案中，犯罪嫌疑人董某在實(shí)施香煙“轉(zhuǎn)換”之后即發(fā)現(xiàn)，雙方并沒有進(jìn)行交易，董某并沒有真正取得香煙的所有權(quán)，其行為符合盜竊罪的特征。